Тематический дневник

Угроза недружественного поглощения в условиях кризиса: как защитить свой бизнес

Вопрос защиты бизнеса от недружественного поглощения в последнее время приобретает все большую остроту. Это связано с кризисными явлениями и в мировой, и в отечественной экономике: подобного рода затруднения всегда являются благодатной почвой для приращения собственных активов за счет ослабления конкурентов. Более того, растет риск уничтожения именно наиболее успешного, инновационного бизнеса: его финансовым источником, как правило, являются заемные средства, и такие предприятия значительно зависят от кредиторов.

При этом речь идет о поглощениях, совершаемых и противозаконными способами, и вполне легальными методами. К числу первых стоит отнести деятельность рейдеров; второй группой способов пользуются в том числе весьма респектабельные компании и банки. В любом случае характерным признаком всех недружественных поглощений является получение контроля над компанией-целью против воли ее собственника.

В результате осуществления недружественных поглощений захватывают интересные активы (имущественные комплексы, участки, здания и т. д.). Подобные действия могут иметь как инвестиционные цели, так и цель быстрого получения прибыли. Недружественные поглощения носят в большинстве своем скрытый (на первой стадии) для предприятия-цели характер.

Безусловно, наиболее опасны для бизнеса рейдерские действия. Традиционно они состоят из махинаций с учредительными документами, а также с записями о собственнике и его активах в различных реестрах, перечнях, регистрах и т. д. Как правило, привлекаются и представители государственных структур: исполнительной власти (контролирующих, в т. ч. налоговых, органов, при проведении проверок и др.), судебной власти (вынесение судебных актов без должных проверок документов, без уведомления всех заинтересованных лиц, противоречащих иным судебным актам других судов и т. д.), силовых структур (судебных приставов, милиции, частных охранных предприятий при фактическом завладении имуществом).

Деятельность рейдеров часто сопряжена с преступлениями: взяточничеством, подлогами, преднамеренным и фиктивным банкротством и т. д. Кроме того, с недавнего времени внесены изменения в УК РФ, которые предусматривают уголовную ответственность за фальсификацию данных единого государственного реестра юридических лиц, реестра владельцев ценных бумаг, системы депозитарного учета и других госреестров – как путем непосредственного доступа, так и посредством представления заведомо ложной информации, на основе которой указанные информационные регистры будут недостоверны. Также устанавливается ответственность за фальсификацию решения общего собрания акционеров (участников) или решения совета директоров (наблюдательного совета). В настоящее время парламентом рассматриваются и законодательные меры, препятствующие неправомерному использованию инсайдерской информации.

Но недружественное поглощение, то есть приобретение компании против воли ее собственника, может быть осуществлено строго в рамках закона. Наиболее популярными схемами тут являются оспаривание прав собственника на активы в силу их юридической небезупречности, а также банкротство через скупку долгов и захват через залог и продажу имущества.

Банкротство через скупку долгов состоит из ряда последовательных действий: изучение долговых обязательств компании-цели; приобретение кредиторской задолженности у ее контрагентов; создание условий для начисления санкций, просрочки исполнения либо предъявление к оплате долга (одного либо нескольких); обращение в суд с заявлением о банкротстве должника и проведение кандидатуры «своего» арбитражного управляющего; реализация активов должника «нужным» лицам.

Надо понимать, что среди кредиторов, которые сегодня сетуют на невыполнение условий кредитных договоров, весьма высок процент тех, кто изначально настроен не на то, чтобы «просто» вернуть свое, но намерен войти в бизнес и получить над ним контроль. Для таких «инвесторов» сейчас сложилась максимально благоприятная ситуация! Причем совершенно понятно, что часто они не имеют амбиций становиться заметными игроками на новом для себя рынке, а действуют в интересах лица, которое заинтересовано в активе. В этом случае кредитору нет никакого резона начинать переговоры с заемщиком о реструктуризации даже самого небольшого долга: проще сразу забрать этот актив под потенциального покупателя.

Захват через залог и продажу имущества используется в тех случаях, когда кредитор получает в залог крупный актив. И в таких сделках обычно, по соглашению сторон договора, залоговая стоимость ниже рыночной. Далее достаточно любого малейшего нарушения условий договора – а повод очень быстро, как правило, находится – и кредитор тут же останавливает кредитную линию, обращается в суд с иском о расторжении кредитного договора и обращает взыскание на предмет залога. Далее судьба этого актива очевидна.

В качестве общих рекомендаций по предотвращению недружественных поглощений можно привести следующее:

1. Грамотное построение корпоративной структуры (холдинг, финансово-промышленная группа, взаимоотношения материнской и дочерних компаний, непересечение акциями, наличие миноритарных пакетов во всех предприятиях);

2. Правильно составленные внутренние документы, в первую очередь, касающиеся компетенции органов управления (общее собрание, совет директоров и т. д.), которые принимают принципиальные для жизни предприятия решения. Положения об органах управления нужно продумывать до того, как защита от недружественного поглощения может понадобиться в срочном порядке. Обычно полезным дополнением этих документов оказывается голосование бульшим числом голосов, нежели предусмотрено законом, по наиболее острым вопросам, то есть по продаже активов, заключению определенных сделок и т. д.;

3. Контроль за кредиторской задолженностью. Советуем заранее получить решение суда по иску дружественной, внешне не аффилированной, компании о взыскании критической суммы в 100 000 рублей, а еще лучше – постепенно аккумулировать кредиторскую задолженность в размере, достаточном для принятия решений в ходе банкротства. Это позволит при самом неблагоприятном развитии событий держать процесс банкротства под своим чутким контролем. Это, пожалуй, самый важный на сегодня инструмент защиты от захвата бизнеса через банкротство;

4. Вывод наиболее ценных активов из предприятия-цели в «безопасное место» – дочернюю, аффилированную или иную дружественную компанию, а также обременение активов правами указанных лиц (например, залогом). Распеределение кредиторской задолженности;

5. Разделение предприятия (реорганизация юридических лиц) по направлениям деятельности и др., а также распределение бухгалтерских, юридических и аудиторских функций между предприятиями, позволяющее сохранить их «на безопасной территории»;

6. Приобретение акций или знание «проблемных мест» захватчика (с целью последующего «обмена» или поддержания баланса сил в спорах);

7. Оспаривание в судебном порядке тех или иных действий, связанных с незаконным захватом. Так, в случае намеренного доведения предприятия до банкротства с целью захвата его активов в ходе конкурсного производства судебные споры могут стать единственной мерой защиты от недружественного поглощения. Кроме того, это могут быть оспаривание законности владения крупными активами или пакетами акций и др. Часто именно «профилактические» споры, подтверждающие права собственника, оказывают решающее значение;

8. Обращение в правоохранительные органы, а именно в прокуратуру и милицию, по фактам совершения преступлений (например, мошенничество, использование заведомо подложного документа, самоуправство) и др.

9. Общение с неработающими акционерами предприятия, постоянный контроль за возможностью продажи ими акций;

10. Приобретение участия в компании у миноритариев (обычно акции у держателей незначительных пакетов);

11. Защита сведений о владельце акций путем использования номинального держателя акций (депонента депозитария, но не владельца акций);

12. Освещение в СМИ деятельности предприятия, сбор информации о конкурентах, при необходимости – обнародование информации об агрессоре, которая способна нанести репутационный ущерб захватчику;

13. Добровольная выплата крупных дивидендов тем акционерам, которые финансируют защиту от недружественного поглощения (для предприятия – рост заемных средств в капитале). Также допустимо соглашение с авторитетным и сильным дружественным инвестором о постепенном переходе предприятия-цели к нему с расчетом на отказ захватчика от своих планов. 

Особое внимание следует всегда уделять анализу прав на активы. Когда мы проверяем юридическую историю актива, то сразу обращаем внимание на такие основания возникновения прав, как приобретение:

– в ходе банкротства;

– ранее заложенного имущества;

– в ходе исполнительного производства;

– перепродажи через срок менее шести месяцев;

– кабальные условия соглашения об отступном.

Подчеркнем, что в ходе применения всех перечисленных выше мер важна не только их своевременность, но и адекватность ситуации, поскольку в противном случае возникает риск предъявление исков к руководителям и управленцам в связи с ущербом, причиненным собственнику предприятия.

Наша практика свидетельствует о том, что лишь тщательный, планомерный и постоянный анализ правовой составляющей деятельности предприятия, выявление всех уязвимых, проблемных мест, моментальная корректировка корпоративной структуры, недопущение разглашения важной инсайдерской информации, жесткое и своевременное пресечение всех форм давления на предприятие – одним словом, лишь применение целого комплекса грамотных и взвешенных мер – может эффективно защитить компанию и предотвратить  недружественный захват.

Наша главная рекомендация по защите от захвата – знать свои проблемы и готовиться к худшему сценарию, то есть провести минимальные начальные мероприятия.  В первую очередь необходимо изучить возможные «бреши»: выявить недостатки корпоративной структуры предприятия, проанализировать сомнительные условия кредитных и лизинговых договоров, ревизовать все обеспечивающие обязательства (залог, поручительство, банковская гарантия, условия о неустойках и т. д.)

Мы уверены, что можно свести подобные недружественные действия и их отрицательный эффект к абсолютному минимуму.

Семен Эпштейн,
управляющий партнер Юридического бюро «Падва и Эпштейн»,
к. юр. н.

Вернуться

При перепечатке материалов ТПП-Информ ссылка на интернет-издание обязательна.